1、乙得A同意，于不背于善良风俗情况下，切除A左手小指。
乙不成立伤害罪(277)
T：乙明知切除之行为将使A小指受伤，并有意行之，而具故意，而该当T
R：轻伤，得被害人承诺阻却违法

2、同上例，若事实上A未同意，但乙误以为已得A承诺。
乙成立伤害罪(284)
T：同上，该当
R：无得被害人承诺不得阻却违法
S：禁止错误，应视乙可否避免，依题示乙应属可避免之情况，但得减轻

3、乙得A同意，于不背于善良风俗情况下，切除A左腿。
乙成立重害罪(278)
T：同上，该当
R：虽得被害人承诺，但重伤并非个人可允许之范围，不得阻却违法
S：无减轻事由

4、同上例，若事实上A未同意，但乙误以为已得A承诺。
跟第2题一样。

5、乙误以为已得孕妇A承诺，而使之堕胎，但事实上A未同意。
乙成立未得承诺堕胎罪(291)
T：该当
R：该当
S：依题示乙误认得承诺而堕胎，纵使得其承诺乙仍依289论处
，但法院仍得依57条减轻刑期。


以上是我乱盖的

1、乙得A同意，于不背于善良风俗情况下，切除A左手小指。
2、同上例，若事实上A未同意，但乙误以为已得A承诺。
3、乙得A同意，于不背于善良风俗情况下，切除A左腿。
4、同上例，若事实上A未同意，但乙误以为已得A承诺。
5、乙误以为已得孕妇A承诺，而使之堕胎，但事实上A未同意。
请问乙的刑责为何?



一次5小题.....看到就 发懒了..........

大概的争点...其他就看看有没有人要补充了，我觉得申论这样就够多了@@


1.刑法第10条重伤定义

2.刑法第1条罪刑法定，不以善良风俗为依据

3.阻却违法事由：

  (i)刑法22条有业务身分者依业务行为阻却违法。

  (ii)无业务身分者 依刑法第24条紧急避难阻却违法。(ps:加工自伤罚重伤，不罚轻伤)

4.刑法第14条第一项无认识过失。

5.刑法第16条禁止错误

本题出题者观念有些混乱，并不能掌握同意跟承诺的区别，合先叙明
1.乙得A同意，于不背于善良风俗情况下，切除A左手小指。
本题该是乙得甲之承诺，既然乙已经得到，那就是承诺了！
又不背于善良风俗而处分身体法益(非重大身体法益)，本题如认切小指不属重大身体法益，是可以阻却违法(得承诺)。
2.3阶许可性构成要件错误，采限制法律效果之责任说(即无故意责任之非难)，再讨论过失，2阶直接阻却故意讨论过失！
3.重大身体法益得否处分??有争议！
4.如认上题不得以承诺阻却违法，那本题则是许可性错误，与禁止错误的处理相同！
5.本题比较复杂：
首先应不该当291，因为不具备故意！
其次在289可能有争议，因为289的受怀胎妇女之嘱托或得其承诺，其实是1个减罪的要件，所以主观上以为符合289但客观要件上却不符合，原则上要论以289未遂，但本题这种未遂应该不是减轻而是要比289加重，所以与25条第2项规定的意旨不一样！

从而小的以为本题是可以援引289来论处，但要怎么说明还需要加以思考，但学者是认为无罪！

参照王皇玉，误以为取得承诺之加工堕胎行为/最高院九四台上六四六三号，台湾法学129期。

裁判字号： 94年台上字第6463号
案由摘要： 堕胎
裁判日期： 民国 94 年 11 月 17 日
资料来源： 司法周刊 第 1319 期 4 版司法院公报 第 49 卷 02 期 128-132 页法令月刊 第 58 卷 2 期 154-158 页
相关法条： 中华民国刑法 第 288、289、290 条 ( 94.02.02 )  
要旨： 优生保健法之立法目的，系在于实施优生保健，提高人口素质，保护母子
健康及增进家庭幸福，优生保健法第一条第一项定有明文，并于同条第二
项规定：「本法未规定者，适用其他有关法律之规定。」揭橥其属刑法堕
胎罪之特别法性质。本（优生保健）法第九条第一项固规定：「怀孕妇女
经诊断或证明有左列情事之一者，得依其自愿，施行人工流产：一本人或
其配偶患有碍优生之遗传性、传染性疾病或精神疾病者。二本人或其配偶
之四亲等以内之血亲患有碍优生之遗传性疾病者。有医学上理由，足以
认定怀孕或分娩有招致生命危险或危害身体或精神健康者。四有医学上理
由，足以认定胎儿有畸型发育之虞者。五因被强制性交、诱奸或与依法不
得结婚者相奸而受孕者。六因怀孕或生产将影响其心理健康或家庭生活者
。」而得阻却违法。然同条第二项前段复明定：「未婚之未成年人或禁治
产人，依前项规定施行人工流产，应得法定代理人之同意。」其中对未婚
之未成年孕妇所设之限制，考其立法旨趣，乃因其心智未臻成熟，不具完
全行为能力，对于事理判断及意思决定，难期妥适，无法符合第一项所定
之「自愿」要件，故须得其法定代理人之同意，以免错误决定，反于未成
年人身心健康、家庭幸福有所影响。是未婚之未成年孕妇，纵符合优生保
健法第九条第一项各款情形之一，但未得其法定代理人之同意，犹故意为
之施行人工流产者，即不得阻却违法，依其情节，仍应成立刑法第二百八
十九条、第二百九十条之加工堕胎罪或营利加工堕胎罪。


法学129期。

关于第5题补充下，该文章小的没看过，但结果可能不是无罪，因为就算不该当289，也有可能会该当过失伤害，等小的有空看完该篇文章再加以补充，谢谢！

下面是引用 luciferydog 于 2012-04-22 23:37 发表的 :
本题出题者观念有些混乱，并不能掌握同意跟承诺的区别，合先叙明
1.乙得A同意，于不背于善良风俗情况下，切除A左手小指。
本题该是乙得甲之承诺，既然乙已经得到，那就是承诺了！
又不背于善良风俗而处分身体法益(非重大身体法益)，本题如认切小指不属重大身体法益，是可以阻却违法(得承诺)。
2.3阶许可性构成要件错误，采限制法律效果之责任说(即无故意责任之非难)，再讨论过失，2阶直接阻却故意讨论过失！
.......

不好意思，小弟才疏学浅，可以请luciferydog大大指导，同意与承诺的区别实益吗@@  感激!!

同意指的是不需要行为人认知到同意这件事，比如A有某物的所有权，他发现B要来偷该物，他心里也愿意给B，那就是阻却构成要件的同意，此时B拿走该物的行为就不该当320的窃取！

承诺指的是行为人必须要对该承诺认知到，所以才能阻却违法，因为行为人主观上已经知道对方愿意他这样做了，所以才可以阻却违法(主观上已经知道有承诺(是阻却违法事由)所以才不违法)，而这2个名词在刑法是有区别的必要，所以一般出题者是应该正确区分的。

刚想了一下，关于第5题似乎要对289做出一个新的构成要件解释，
"受怀胎妇女之嘱托或得其承诺"，这个要件似乎可以把他解释为主观处罚要件，也就是只要主观上认为有这样，就该当了，至于客观上有没有真的有这个嘱托或承诺在所不问！

当然主观处罚要件又是小第自己创出来的1个名词，这个创意是相对于客观处罚要件！

会创这个观念的原因跟目的就是：
有"受怀胎妇女之嘱托或得其承诺"的故意，而客观上也真的"受怀胎妇女之嘱托或得其承诺"该当了都还要罚289，现在主观上有但客观上根本没有嘱托跟承诺，的堕胎行为是比前面那个行为更不法、可罚的，如果因立法漏洞而不罚显然是不合理的，由于291是更不利于行为人的立法，所以289是可以看成291的减轻要件，所以在此似乎没有不利于行为人的情形！

当然如果要贯彻罪刑法定主义，还是认为不该当是比较妥善的！

下面是引用 luciferydog 于 2012-04-23 00:00 发表的 :
同意指的是不需要行为人认知到同意这件事，比如A有某物的所有权，他发现B要来偷该物，他心里也愿意给B，那就是阻却构成要件的同意，此时B拿走该物的行为就不该当320的窃取！

承诺指的是行为人必须要对该承诺认知到，所以才能阻却违法，因为行为人主观上已经知道对方愿意他这样做了，所以才可以阻却违法(主观上已经知道有承诺(是阻却违法事由)所以才不违法)，而这2个名词在刑法是有区别的必要，所以一般出题者是应该正确区分的。

所以参大大的意旨，得被害人同意与得被害人承诺是属两个不同的法学概念啰!!

是的
1.得被害人同意是阻却构成要件，比如我前所举的例子，他效果应该是阻却了客观构成要件的该当，所以A应该论以320的未遂！

2.得被害人承诺的效果是阻却违法，此时如有错误视采2或3阶而有不同方式处理，如无错误且其他阻却违法客观要件也都齐备，那应该是整个阻却违法。而不是没有构成要件该当性！

但是实际上日常口语其实是把同意的范围包含承诺！但最好在刑法论述时避免混淆，若你能明白区分，老师一看就知道你有基本概念，就不会扣分了。